兩難困境與立法糾結(jié)

立法過程中出現(xiàn)糾結(jié)，意味著立法者需要考慮的事項(xiàng)陷入了兩難或多難困境，一時(shí)間很難作出取舍。但既然是兩難或多難，就可以把所有的難處都擺出來，全面、理性權(quán)衡輕重緩急，冷靜、客觀判斷利弊得失，最終作出符合現(xiàn)實(shí)需要、有利于保護(hù)最大利益的選擇。

如果要加重對(duì)收買被拐兒童犯罪的處罰，我們就需要考慮清楚，在當(dāng)前和今后一段時(shí)間，一個(gè)方向是嚴(yán)厲打擊、依法嚴(yán)懲拐賣兒童和收買兒童犯罪行為，通過嚴(yán)刑峻法有效遏制和減少拐賣兒童犯罪，另一個(gè)方向是采取適當(dāng)?shù)摹巴讌f(xié)”措施，爭(zhēng)取收買被拐兒童犯罪行為人的“合作”，這兩個(gè)方向哪一個(gè)更為緊迫，更有利于保護(hù)兒童權(quán)益？

先說第二個(gè)方向。立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)提供相應(yīng)的案例和信息，通過“大數(shù)據(jù)”進(jìn)行精確計(jì)算，看在以往的辦案實(shí)踐中，以“妥協(xié)”措施換取收買被拐兒童犯罪行為人的“合作”，成功的案例有多少，比例有多大，并對(duì)這種做法對(duì)遏制拐賣兒童犯罪起到的作用（包括可能存在的負(fù)面作用）作出科學(xué)、準(zhǔn)確的評(píng)估。如果說這種做法對(duì)遏制拐賣兒童犯罪確有正面作用，這也是一種致力于打擊“存量犯罪”，并在打擊過程中力求減少阻力的“后顧”思路。

而且，隨著公安機(jī)關(guān)辦案力量的增強(qiáng)和辦案技術(shù)的進(jìn)步，以及全社會(huì)對(duì)打擊拐賣兒童犯罪的理解和支持越來越大，公安機(jī)關(guān)在打擊拐賣兒童犯罪包括解救被拐兒童的過程中，對(duì)收買兒童犯罪行為人“合作”的依賴程度將越來越低，為此作出“妥協(xié)”的必要性也越來越小。嚴(yán)格說來，公安機(jī)關(guān)作出這種“妥協(xié)”原本就是權(quán)宜之計(jì)，而不能是長(zhǎng)久之計(jì)，今后，公安機(jī)關(guān)需要在少有或沒有收買兒童犯罪行為人“合作”的情況下，更多地依靠充實(shí)辦案力量、強(qiáng)化辦案手段，更多地依靠社會(huì)綜合治理網(wǎng)絡(luò)，來加大對(duì)拐賣兒童犯罪和收買兒童犯罪的打擊，更加迅捷有效地解救被拐兒童。

“收買一律追刑責(zé)”成共識(shí)

再看第一個(gè)方向。與第二個(gè)方向是著眼于“后顧”不同，第一個(gè)方向主要著眼于“前瞻”，主要考慮通過加大對(duì)收買被拐兒童犯罪行為的打擊，遏制被拐兒童的買方市場(chǎng)，從源頭上預(yù)防和遏制拐賣兒童犯罪。這是一種致力于震懾收買被拐兒童犯罪行為，以減少拐賣兒童“增量犯罪”并鞏固打擊“存量犯罪”成果的思路。只要公安機(jī)關(guān)在打擊拐賣兒童犯罪包括解救被拐兒童的過程中，對(duì)收買兒童犯罪行為人“合作”的依賴程度越來越低，向犯罪行為人作出“妥協(xié)”也就失去了必要性和正當(dāng)性，對(duì)收買被拐兒童犯罪加大打擊和懲處力度，也就成為立法的必然選擇。

立法需要“后顧”，要盡量避免執(zhí)法行為激起違法犯罪行為人的“反彈”，避免因?yàn)榧哟蟠驌袅Χ榷鴮?dǎo)致更大的困難和阻力，但立法更需要“前瞻”，要看到相較打擊違法犯罪，預(yù)防違法犯罪更是治理之根本，相較打擊“存量犯罪”，遏制“增量犯罪”更需要大戰(zhàn)略和大智慧。立法懲治收買被拐兒童犯罪，以往“后顧”的因素比較多，現(xiàn)在則需要更多著眼于“前瞻”。解決了這個(gè)立法糾結(jié)，刑法修正案（九）草案二審稿刪除“減輕或者免除處罰”的規(guī)定，擬對(duì)收買被拐兒童一律追究刑責(zé)，這一點(diǎn)在立法者和公眾中已經(jīng)形成較大的共識(shí)，在立法機(jī)關(guān)獲得通過應(yīng)當(dāng)沒有問題。

至于一些人大常委會(huì)委員建議對(duì)相關(guān)規(guī)定作徹底修改，將“可以從輕處罰”一并刪除，要求對(duì)所有收買被拐兒童的行為均嚴(yán)懲不貸，不虐待被拐兒童、不阻礙解救兒童的也不能從輕處罰，這是在草案二審稿刪除“減輕或者免除處罰”的基礎(chǔ)上，更為激進(jìn)的一種立法取向，對(duì)此還應(yīng)進(jìn)行深入的研討和審慎的考量。畢竟，收買被拐兒童者如果對(duì)兒童沒有虐待行為，也不阻礙對(duì)其解救，其犯罪情節(jié)就是要比那些虐待兒童并阻礙解救的人輕一些，在對(duì)其追究刑事責(zé)任時(shí)，只要符合“從輕處罰”的條件，就應(yīng)當(dāng)從輕處罰（但仍然要受到刑事處罰，而不是“減輕或免除處罰”）。如果為了要加大對(duì)收買兒童犯罪的打擊，就概不考慮收買被拐兒童者“不虐待兒童、不阻礙解救”客觀上的輕罪性質(zhì)，這也不是實(shí)事求是的態(tài)度。