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《網(wǎng)絡(luò)傳播》供稿 文/許昔龍

互聯(lián)網(wǎng)這把“雙刃劍”在給人們帶來(lái)方便快捷的同時(shí)，也給傷風(fēng)敗俗化的淫穢色情和低俗現(xiàn)象以可乘之機(jī)。近日，中央外宣辦、全國(guó)“掃黃打非”辦、工業(yè)和信息化部、公安部、新聞出版總署等九部門將決定在全國(guó)范圍內(nèi)聯(lián)合開展深入整治互聯(lián)網(wǎng)和手機(jī)媒體淫穢色情及低俗信息專項(xiàng)行動(dòng)。這次專項(xiàng)行動(dòng)的主要任務(wù)之一就是，偵破一批重大案件，嚴(yán)懲一批違法犯罪分子。眾所周知，網(wǎng)絡(luò)之所以有淫穢色情現(xiàn)象的存在，均是因?yàn)橛欣蓤D，我國(guó)刑法典中所設(shè)立的傳播淫穢物品牟利罪將會(huì)在此次行動(dòng)中充分發(fā)揮作用，傳播淫穢物品牟利罪即是指以牟利為目的，傳播淫穢物品的行為。然而，當(dāng)司法機(jī)關(guān)試圖將涉嫌犯罪的傳播淫穢物品分子送上被告席，并對(duì)其科處刑罰時(shí)，將會(huì)面臨如下問題。

一、關(guān)于單位行為或是個(gè)人行為的問題

利用網(wǎng)絡(luò)傳播色情等非法信息，有的已形成規(guī)模化、公司化。盡管均是合法注冊(cè)的公司并以公司的名義對(duì)外作業(yè)，但在查處涉黃案件時(shí)，要區(qū)分是單位行為或是個(gè)人行為，司法實(shí)踐中有時(shí)對(duì)單位行為還是個(gè)人行為往往把握不準(zhǔn)。正確區(qū)分單位行為還是個(gè)人行為是正確適用法律的前提，區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)要看該單位日常的業(yè)務(wù)是否以傳播淫穢物品為主，如果一個(gè)公司自成立以來(lái)主要是從事傳播淫穢物品牟利的，或者是為了傳播淫穢物品而專門成立的公司，那么在此情況下，公司即是一種被人為利用的犯罪工具，在此情況下應(yīng)定位為個(gè)人行為，將主要責(zé)任人員追究刑事責(zé)任即可，另外，盜用他人公司名義實(shí)施傳播淫穢物品，違法所得由實(shí)施傳播淫穢物品的個(gè)人私分的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。如果一個(gè)公司既有正常合法的業(yè)務(wù)，同時(shí)又從事傳播淫穢物品的，應(yīng)認(rèn)定為單位行為，應(yīng)將單位列為被告人，在量刑時(shí)對(duì)單位科處罰金，并追究主要責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

要特別指出的是，主要責(zé)任人員并不一定就是公司的法定代表人，有些單位，法定代表人就是一個(gè)符號(hào)，只是掛一個(gè)名，不參加公司的日常管理，也不享受公司的實(shí)際權(quán)利，更不參加公司的商務(wù)決策，在這種情況下，法定代表人不應(yīng)承擔(dān)刑事法律責(zé)任。主要責(zé)任人員是指?jìng)鞑ヒx物品的發(fā)起者，積極參與者，并是既得利益的分享者，對(duì)于一般受雇于公司，每月領(lǐng)取固定工資，參加工作時(shí)間不長(zhǎng)，完全聽取他人的安排，受人指使從事傳播淫穢物品的，不宜以犯罪論處。在共同參與傳播淫穢物品的主要責(zé)任人員中，是為共同故意實(shí)施犯罪行為，與單獨(dú)犯罪相比，是一種更具復(fù)雜性和社會(huì)危害性的犯罪形態(tài)，不僅結(jié)構(gòu)形式多樣，并且在很多情況下，各共同犯罪人在共同犯罪中所處的地位各異，所起的作用大小也各不相同，在此情況下還要區(qū)分共同犯罪中的主從犯，主犯是指起主要作用的，是整個(gè)行動(dòng)的決策者，指揮者，從犯是指起輔助、次要作用的人。

準(zhǔn)確區(qū)分單位行為還是個(gè)人行為，準(zhǔn)確界定各共同犯罪人的刑事責(zé)任，對(duì)于犯罪嫌疑人量刑具有重要意義，使刑罰的輕重與所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)，實(shí)現(xiàn)罪刑相當(dāng)、罪刑均衡。這既是刑法罪刑相適應(yīng)基本原則的要求，也是貫徹執(zhí)行“寬嚴(yán)相濟(jì)、區(qū)別對(duì)待”刑事政策的直接體現(xiàn)。